Развитие сравнительного правоведения

 

· Исторические корни

- как научная дисциплина недавно

- как метод с древних времен

Платон, Аристотель (полисы)

· XIX в.

- сравнительное правоведение как научная дисциплина

- (периодические издания, общества, кафедры)

- историческая направленность

выяснение основных тенденций (законов) истории права

- сравнительный метод при подготовке законодательных актов

- кодификации

· XX в.

- в период между мировыми войнами

- практическое сравнительное правоведение

служило цели

унификации права

- наука сравнительного правоведения

основное внимание на

структурные сходства и различия

романо-германской системы и системы common law

- после второй мировой войны

- практическое сравнительное правоведение

- институционализация и расширение в

законодательной деятельности особенно в связи с процессом объединения Европы

- наука сравнительного правоведения

- сравнимость систем права

капиталистических и социалистических стран

 

5 ПОНЯТИЕ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ (СЕМЬИ)

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

/ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

- все позитивное право, рассматриваемое в единстве с другими активными элементами правовой действительности

- правовой идеологией и

- судебной юридической практикой

НАЦИОНАЛЬНАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА/

 

· государственные институты (органы)

· действующие правила и нормы,

образцы поведения, включающие наряду с законом

множество конкретных решений и действий

· правовая культура как отношение людей к праву,

их убеждения, ценности, идеалы и ожидания

>

дифференцирование правовых систем

· система гражданского права

· система общего права

 

Международно-правовые нормы

 

Европейское право как надгосударственное право

 

ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ (СЕМЬИ)

прежние классификации

- les grands systèmes de droit

- право нецивилизованных народов

- марксистская классификация

экономический базис в качестве основного критерия

- различия между common law и континентальным правом

в том, каким образом перешел переход от феодализма к капитализму

- особенности правовых систем Азии (этап феодализма)

 

Господствующая классификация

· Common law

· романо-германская правовая система (семья)

· (социалистическая правовая система)

· религиозное право

исламское, индусское право

· скандинавское право как собственная система

- сходство как с common law так и романо-германским правом (или)

- часть романо-германского права

Классификация и критерии

- правовая идеология

- правовая техника

основные понятия, источники права, техника толкования

- в зависимости от отрасли права

часто произвольные, однако помогают понять частности иностранного права и их значение

 

6 ОСНОВНЫЕ (ЗАПАДНЫЕ) ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

6.1 Зарождение правовой нормативной системы

ОСНОВНЫЕ ЧЕРТЫ ЗАПАДНОЕВРОПЕЙСКОЙ ПРАВОВОЙ КУЛЬТУРЫ

1. Право как относительно автономная нормативная система,

имеет свою собственную ценность

- моральная легитимация:

- начала равенства и свободы индивидов,

- социальная солидарность

- общеобязательный механизм

- разрешения конфликтов интересов и

- коррекции отклонения поведения

2. Либерально-индивидуалистическое правопонимание

- признание самоценности автономного индивида как равного с другими субъекта права

- свобода принятия решений по своим делам

- персональная ответственность за последствия своих решений

3. Легализм

- приверженность праву, готовность следовать его предписаниям

- правление законов

Ø

Именно право, а не корпорация или коллектив, обеспечивает защиту индивида с использованием разнообразных юридических процедур и институтов

 

4. Развитая правовая наука: система рациональных понятий, концепций и теорий, однако

право изучается в рамках моральной философии

 

 

ИСТОКИ ПРАВОВОЙ НОРМАТИВНОЙ СИСТЕМЫ

 

АНТИЧНАЯ ГРЕЦИЯ И РИМ

 

- всеобщий природный закон, порядок (логос)

- сакраментальный характер права

- порядок, основанный на законах, внутренне справедлив

- подчинение праву, исполнение законов есть нравственный долг

- коллектив, а не отдельный человек является носителем права

 

РИМСКОЕ ПРАВО

Развитие

· правовая систематизация

- законы и преторское право

- ius civile (граждане)ja ius gentum (другие)

- ius privatum и ius publicum

 

· iuris prudentia: общие методологические основы

· преподавание права

· правовой позитивизм

· правовые институты как научная система понятий

· анализ понятий и аргументации (на основе нормативных актов)

Ø

Классическая юриспруденция

- правильное, аргументированное правовое решение

- сформулировать общее правило важнее, чем принять решение

a) норма в качестве аргумента решения

b) обобщения посредством создания правил

c) определение понятий

- позитивистская техника (элементы)

1) анализ обстоятельств и сравнение

2) абстрактная правовая норма/общий правовой принцип

3) понятийный анализ и систематизация

 

Право Римской империи

- четко разработанная система правовых понятий и правовых норм как точных формул

- понятие собственности

- деление на частное и публичное право

- вещные и личные права

- договоры

 

СРЕДНЕВЕКОВЬЕ

· МИРОВОЗРЕНИЕ

- universalia sunt realia: только универсалии,

общие понятия, вечные истины (идеи) действительны

- право как совершенный образ жизни

- Христианство и античные идеи

- идея естественного права в единстве с правом позитивным

У божественного (вечного), естественного и человеческого позитивного законов

общий источник и цель

 

· УНИВЕРСАЛЬНОСТЬ

- универсальный народ и правитель,

- универсальная церковь и наука (теология) и

- римское право как универсальное право и

- над всеми Христос

 

· Каноническое право: глоссаторы (ученое право)

- ius commune (общее, универсальное право)

- Каноническое договорное право

- неформальные сделки, договора (pacta nuda) имеют также юридическую силу

- pacta sunt servanda

 

· Церковь и светская власть никогда не сливались друг с другом

 

· Вассалитет как юридическое отношение

Ø

приверженность к формальной защите прав как способу разрешения споров

 

· Развитие городского и торгового права

корпоративность и сословность

 

Средневековое общество достаточно дифференцированно

светская власть ограничивалась

- церковью,

- сословиями и

- самим народом как источником власти

Папа Григорий VII 1089: правитель связан с народом своего рода договором

Ø

Глоссаторы

- король quasi procurator народа,

- христианский правитель: мир, справедливость, общее благо

- в ином случае тиран и лишался морального и юридического права

 

Роль католической церкви в Скандинавии (до реформации)

 

ЕДИНАЯ ЗАПАДНАЯ ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА

а) Единые социально­-политические, экономические и мировоззренческие основания

- право как традиционный порядок жизни,

- как нечто естественное, но в то же время и необходимость сделанного права, т.е. позитивистское начало, однако наряду с этим

- наличие некоего универсального экуменического права, стоящего над местными традициями и законами, т.е. римского права как идеального наднационального права

- правоведение превращается в систему идей и принципов, систематическое знание

- правовая проблема имеет только одно законное решение

 

б) Идея правового государства

· как церковное, так и светское сообщество устанавливают и поддерживают собственные правовые системы

 

ЕСТЕСТВЕННОЕ ПРАВО

Естественно-правовые теории

· не отрицается необходимость и ценность норм позитивного права, источником которого является воля суверена, получившего право законодательствовать в результате общественного договора

· е.п. не столько как критерий позитивного как единство

· нормы е.п. отождествляются с основными принципами частного права, естественно рождающимися в отношениях между людьми как частными лицами

· нормы е.п. и п.п. выступают как некие рационально-этические принципы, следовать которым есть веление правового разума. П.п. получает морально-рациональную легитимацию

 

НОВОЕ ВРЕМЯ

- идея автономности личности и субъективного права

- источник естественного права уже не в универсальном законе природы или божественном разуме, а

- в самой природе человека

 

НАЧАЛО РОМАНО­-ГЕРМАНСКОЙ СИСТЕМЫ

- различные нормы обычного права

 

Эпоха Возрождения (XIII век)

· общекультурные и мировоззренческие истоки

- идеи разума и справедливости, гуманизма

- потребность в устойчивом порядке и гармонии, защита интересов частных лиц и государства

- право основанное на естественно-справедливых началах признавалось

хорошей формой общественного устройства

· рецепция (оживление и модернизация) римского права

· Университеты

преподавание лучшего права, нового права, справедливого права

· принципы естественного права

в центре человек с его субъективными правами и интересами и новым отношением к обществу и государству

Конституционные идеи, идеи разделения властей, принципы правосудия

· отход от догматического подхода

установление лучших правовых норм a priori: естественное право

 

Картезианское учение, рационализм

Descartes:

- Теория врожденных идей

- дедуктивный метод (от общего к частному)

- Учение о непосредственной достоверности самосознания и учение о врожденных идеях.

Знание вытекает из природы самого ума. Главная роль у дедукции, которая опирается на вполне достоверные интуитивно постигаемые аксиомы

 

I. Kant и G. Gegel

Friedrich Karl Savigny: историческая школа

Марксизм

H. Kelsen

 

 

ВЕЛИКОБРИТАНИЯ: COMMON LAW

Зарождение системы общего права

 

а) Королевские суды создавали право

- вопросы, требующие решения

- процедура

- доказательства

 

б) право справедливости, формируемое лорд-канцлером (XVI век)

 

· Право развивали юристы-практики

- стихийность и необозримость правового массива

- отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении

 

· Личные гражданские права (civil rights) в XVIII векe

Английская философская традиция (Hobbes)

- возможности индивидуума действовать в соответствии со своими желаниями, без ограничений

Ø

Когда, как и на каких основаниях, публичная власть имеет право ограничивать индивидуальную свободу

 

Характерные черты

- Прагматизм и эмпиризм

Индуктивизм

получение общего теоретического знания из единичного, эмпирического

 

 

6.2 Основные течения правовой мысли