Лица, участвующие в облигационном правоотношении

 

В облигационном правоотношении участвуют несколько лиц. Назовем основных участников.

Эмитент – лицо, выпускающее облигации. Это должник по облигациям, т. е. лицо, которое обязано производить по ним платежи.

Владельцы облигаций – лица, которые владеют облигациями, т. е. имеют имущественные права требования к эмитенту (право требовать исполнения денежных обязательств).

Депозитарий, осуществляющий обязательное централизованное хранение облигаций, – депозитарий, с которым эмитент заключает договор о централизованном хранении сертификата ценных бумаг (как правило, выпускаются облигации документарные процентные неконвертируемые на предъявителя с обязательным централизованным хранением). Этот депозитарий оказывает эмитенту ряд услуг по выплате дохода по облигациям, сбору и обработке информации и пр.[91]

Депозитарии учитывают облигации, приобретенные инвесторами (владельцами облигаций). Для этого депозитарии используют счета депо в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение облигаций.

Организатор выпуска (размещения) – брокер (или банк, имеющий лицензию на осуществление брокерской деятельности), с которым эмитент заключает договор об услугах по размещению облигаций. В некоторых случаях брокер принимает на себя обязанность приобрести за свой счет облигации, не размещенные в срок, предусмотренный договором.

Поручитель – юридическое лицо, которое выдает поручительство по облигациям эмитента определенного выпуска[92].

С 1 июля 2016 г. практически во всех выпусках облигаций должна появиться также фигура представителя владельцев облигаций.

Представитель владельцев облигаций должен отвечать довольно простым формальным требованиям: 1) иметь лицензию профучастника или быть юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством Российской Федерации и существующим не менее трех лет; 2) быть включенным в специальный список, который ведет Банк России. Кроме того, представитель владельцев облигаций по определенному выпуску должен соответствовать некоторым сущностным требованиям: не должен быть связан с эмитентом, поручителем по облигациям, организатором размещения, а также контролирующими его лицами и подконтрольными им организациями[93], а также не должен иметь конфликта интересов[94], препятствующего надлежащему исполнению обязанностей представителя владельцев облигаций.

Первоначально представитель владельцев облигаций определяется эмитентом облигаций[95](инвесторы при выпуске облигаций не участвуют в его выборе, они лишь могут впоследствии заменить его).

При назначении представителя владельцев облигаций эмитент заключает с выбранным кандидатом договор. Данный договор следует отнести к договорам возмездного оказания услуг. Соответственно на него распространяются нормы гл. 39 ГК РФ.

При этом Закон о РЦБ частично регулирует вопросы расторжения договора между эмитентом и представителем:

1) представитель владельцев облигаций может в одностороннем порядке отказаться от его исполнения, предварительно уведомив эмитента не менее чем за три месяца до расторжения (однако самим договором может быть предусмотрен иной срок);

2) расторжение договора по соглашению сторон возможно только после одобрения его общим собранием владельцев облигаций с одновременным избранием их нового представителя.

При этом ситуация досрочного расторжения договора со стороны эмитента законом не упоминается, из чего можно сделать вывод о том, что данный вопрос должен регулироваться самим договором с учетом соответствующих норм гражданского законодательства. А согласно ст. 782 ГК РФ договор возмездного оказания услуг может быть расторгнут заказчиком в одностороннем порядке в любое время.

Отметим также, что договор между эмитентом и представителем владельцев облигаций не является составной частью эмиссионной документации, а у владельцев облигаций (в интересах которых он и заключается) не возникает никаких прав по данному договору[96]– они лишь вправе ознакомиться с его текстом.

Закон о РЦБ предусматривает право общего собрания владельцев облигаций в любое время заменить представителя владельцев облигаций. Однако такая замена требует внесения необходимых изменений в решение о выпуске облигаций. Это означает, что эмитент, приняв подобное решение, должен представить в регистрирующий орган[97]соответствующие документы. И только если эмитент не сделал это в течение 30 дней, новый представитель может сделать это самостоятельно[98].

Установлено очень важное правило, серьезно ограничивающее осуществление действий, отнесенных к полномочиям представителя облигационеров, владельцами облигаций в индивидуальном порядке[99]: владельцы облигаций вправе в индивидуальном порядке обращаться с требованиями в суд лишь в случаях, когда бездействует представитель владельцев облигаций.

Оплату представителя облигационеров осуществляет эмитент[100]. Расходы, связанные с обращением в арбитражный суд, и расходы, связанные с исполнением представителем своих обязательств, оплачиваются за счет владельцев облигаций[101].

Представитель обязан осуществлять защиту интересов владельцев облигаций путем:

• выявления обстоятельств, которые могут повлечь нарушения прав и законных интересов владельцев облигаций;

• контроля исполнения эмитентом обязательств по облигациям;

• контроля состояния имущества, являющегося обеспечением исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением;

• осуществления мер, направленных на защиту прав и законных интересов владельцев облигаций.

Представитель облигационеров несет ответственность перед владельцами облигаций за причиненные им убытки. Договором между эмитентом и представителем может быть установлено ограничение ответственности представителя за убытки, причиненные его неосторожными действиями (бездействием)[102]. Таким образом, убытки за виновные действия (бездействие) должны возмещаться в полном объеме.

Однако с практической точки зрения привлечь представителя к ответственности инвесторам будет сложно. Владельцам облигаций придется доказывать, что представитель при исполнении своих обязанностей действовал не в интересах владельцев облигаций, осуществлял права и исполнял обязанности в отношении владельцев облигаций недобросовестно и неразумно, что именно из-за его нерадивых действий инвестор не смог получить погашение своих инвестиций в облигации эмитента. Представляется, что сделать это будет практически невозможно[103].

 

Учет прав на облигации

 

Способы передачи облигаций различаются в зависимости от способов легитимации держателя бумаги. Современное российское законодательство допускает эмиссию именных облигаций и облигаций на предъявителя.

На сегодняшний день развитие информационных технологий привело к тому, что облигации подавляющего большинства выпусков являются документарными облигациями с обязательным централизованным хранением в определенном эмитентом депозитарии (эмиссионными ценными бумагами с обязательным централизованным хранением). Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг[104]. В случае регистрации проспекта ценных бумаг с обязательным централизованным хранением такие ценные бумаги подлежат обязательному централизованному хранению в центральном депозитарии.

Облигации учитываются на счетах депо в депозитариях. Подтверждением владения облигациями служит выписка со счета депо, в которой указано, что владелец счета депо является собственником определенного количества облигаций.